此外,在实定法中尚有所谓实践契约,其与所谓诺。。。。。
成契约的区别,除了合意,还须要实物的交付(。。。res〔物〕,traditiorei〔物的交付〕)
,其契约始为完全有效;但这与问题实质无关。
一方面实践契约指一些特殊场合,即相对人对我所实行了这种交付,才使我处于给付的地位,我所应为给付的债务只是与我所取到手的物相关,如消费贷借、质押契约、寄托等是(在其他契约也可能有这种情形)。
但这并不是有关约定和给付的关系的性质的问题,而是有关给付的方式和方法的问题。另一方面实践契约还有一种场合,即当事人可以任意在契约中约定,一方应为给付的债务不就订在契约本身中,而以债务的发生仅仅系于他方的给付。
第80节
契约的分类以及本于这种分类而对各种契约的理智上处。。
理,不应从外部情况、而应从存在于契约本身本性中的差别引伸出来。这些差别就是形式的契约与实在的契约,然后是所有权与占有和使用,价值与特种物等等的区分。于是可得出如下的分类(这里所作的区分大体上是跟康德的区分相一。。。。。
…… 155
401第一篇 抽象法
致的,《法学的形而上学的第一要义》,第120页以下。放弃实践契约和诺成契约,有名契约和无名契约等通常习用的契约分类,而采用合理的分类,这是好久以来所期待着的)。
(一)赠与契约,又分为:。。
(1)物的赠与,即真正的所谓赠与。。。
(2)物的借贷,即以物的一部分或物的限定享受和使。。。。。。。。。。
用赠与于人,这里贷与人仍然是物的所有人(无。。。。
租息的mutum〔消费贷借〕和comodatum〔使用贷借〕)。这里的物或者是特种物,或者虽然是。。。
特种物,但仍可被视为普遍的、或算作普遍的东西本身(例如货币)。
(3)
一般劳务的赠与,例如,财产的单纯保管(。。。。deposiItum〔寄托〕)。附有特种条件的赠与,即在赠与人死亡时——此时赠与人已根本不再是所有人了。。。
——他方才成为所有人,那是遗赠,初不属于契约。。
的概念,而且以市民社会和立法为前提的①。
(二)交换契约:。。。。
(1)互易,又分为:。。
(甲)物本身的互易,即一个特种物与其他特种物。。
的互易。
(乙)买卖(特种物与被规定。。emtio,venditio)
,即。。
为普遍的物之间的互易,后者即货币,只算作价。。。
值,而不具有在使用上的其他特种规定。。
①参阅本书第179节以下。——译者
…… 156
第二章 契约501
(2)租赁(租金而把财产。。locatio,conductio)
,即收取。。
让给他人暂时使用,又分为两种:。。。。
(甲)特种物的租赁、即本来的租赁。。。
(乙)普遍物的租赁,在这场合,出租人依然是这。。。
种物即价值的所有人——例如,金钱借贷(。。。。。。mutuIum〔消费贷借〕,甚或comodatum〔使用借贷〕而附有租金的亦属之。
物的进一步的经验性状,例如它是楼房、家俱、房屋等等,或它是resfungiIbilis〔代替物〕或resnonfungibilis〔非代替物〕,也带来——象赠与(2)
的借贷那样——其他特殊的、但并不重要的规定)。
(3)雇佣契约(。。。。locatioperae)
,即按限定时间或其他限制让与我的生产操作或服务作业,——以可让与。。。。。。。。
的为限(参阅第67节)。
与此相类似的有委托和其他契约,其给付是以品性,。。
信任或高等才能为根据的,而其所给付的也不可以。。。
外在的货币价值来衡量的(所以其报酬不叫做工资,。。。。
而叫做谢礼)。。。
(三)用设定担保来补足契约(。。。。cautio)。
我订立契约而把物的使用转让他人时,我虽然不占有该物,但仍为该物的所有人(例如在租赁的情形)。其次,在互易契约、买卖契约、甚至赠与契约的情形下,我虽尚未占有,但已成为所有人;其余一般不采用银货两讫方式所为的给付,都会有这种。。。。
分离情况。至于担保所造成的情况是:在一种情形
…… 157
601第一篇 抽象法
我依然处于、在另一种情形我被置于对价值的现实。。
占有中,作为价值它依然是、或已经成为我的所有。。
物,但在任何一种情形,我对所放弃的或将成为我的特种物,并不取得占有。
担保设定在特种物上,这个特种物只是在我放弃而由他人占有的所有物价值范围内,或是在应归属于我的所有物价值的范围内,才为我所有。至于该物的特种性状以及多余价值仍为担保人所有。所以设定担保其本身不是契约,而只是一种约定(第77节)
,即在占有财产方面补足契约的一个环节。抵押权和人的保证都是担保的特。。。。。。。
殊形式。
补充(设定担保) 在契约中,通过合意(约定)而。。。。
物为我所有(虽然尚未为我占有)
,与通过给付而我取得占有,这两件事是有区别的。现在我既然是该物的道地所有人,设定担保的目的就在于使我想同时占有该项财产的价值,因而在合意中已经含有保证给付的意思。人的保证是设定担保权的特殊种类,即由某人以其诺言和信用来保证我的给付,这里是以人作保,至于设定物上担保则仅仅以物作保。
第81节
在直接的人之间的相互关系中,他们的意志一般说来虽然是自在地同一的,而且在契约中又被他们设定为共同意志,。。。。。。。。
但仍然是特殊意志。因为他们都是直接的人,所以其特殊意。。。。。。。
志是否与自在地存在的意志(唯有通过特殊意志才获得实。。。
…… 158
第二章 契约701
存)相符合,乃是偶然的事。特殊意志既然自为地与普遍意。。。
志不同,所以它表现为任意而偶然的见解和希求,而与法本。。。
身背道而驰,——这就是不法。。。。
附释 向不法过渡系出于逻辑上较高的必然性,根据这个必然性,概念的各个环节——在这里是自在的法。。。
或作为普遍物的意志,以及在实存中的法(这个实存就。。。。。
是意志的特殊性)——被设定为自为地不同的东西,而。。。。。。。。。
这是属于概念的抽象实在性。
但是意志的这种特殊性,单。。。。。
独说来是任性和偶然性,在契约中我只把它作为对个别。。
事物的任性,而没有作为意志本身的任性和偶然性予以放弃。
补充(契约和不法) 在契约中我们看到了两个意。。。。。
志的关系,它们成为共同意志。但是这种同一的意志只是相对的普遍意志,被设定的普遍意志,从而仍然是与特殊意志相对立的。契约中的合意固然产生请求给付的权利,然而给付又依存于特殊意志,而特殊意志本身可能违反自在地存在的法而行动的。所以这里就出现了早已存在于意志本身中的否定,而这种否定就是不法。一。。
般说来,过程就是清除意志的直接性,并从意志的共同性中唤起了作为对抗它的东西而出现的特殊性。由于缔约者在契约中尚保持着他们的特殊意志,所以契约仍未脱离任性的阶段,而难免陷于不法。
…… 159
第三章 不法
第82节
自在的法在契约中作为被设定的东西而出现,它的内在。。。。。。。。。
普遍性则作为当事人双方的任性和特殊意志的共同的东西而。。。
出现。法和它本质的定在即特殊意志直接地即偶然地相互一致这一现象,在不法?
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